民间融资是可以合法化的--朱耿洲博士清华授课选录

发布人：admin     日期：2010-01-18

“通过策划，民间融资是可以合法化的。也只有合法化，民间融资才能长盛不衰”。新年伊始，“首届全球金融类10强华人讲师”朱耿洲博士于元月9、10日，在清华大学“中国金融投资家研修班”授课时如是说。 为此，本网记者记录了部分学员课堂提问及教学内容。 学员：2010年元旦刚过，朱博士又为清华大学金融类总裁班授课，差不多每个月都要讲两三次课，真是辛苦您了。那现在因“浙江吴英”案，对民间融资如何合法化这个话题很敏感，与讨论的话题也特别多。请问，在现有法律框架下，民间融资怎样运作才合法？ 朱博士：民间融资是长期、自然、客观存在的，生存的空间是很大的，发展的速度也很快。但是要在法律许可范围内合法操作，也能得到法律保护。 1、融资主体，即公民之间的正常借贷是允许的，但公民之间的借贷也是有法律限制的。比如说，只限于在特定对象中进行，而不能向非特定对象融资。如公开向非特定的多数人融资，就有可能构成“非法集资罪”。 2、利率上，在国家法律规定的4倍以内，法律是予以保护的，超过了就不保护，但也不是完全禁止的行为。只要公民之间相互信任，自觉遵守相互约定的条款，国家也没明文“禁止”，只是这种行为得不到法律的“保护”。 3、民间借贷要有约定的期限。如没有，那么当债权人主张权利，即要求还款时，债务人必须马上履行。 4、个人与企业之间的借贷，如个人借给企业，法律上是许可的。而企业借给个人，法律上就要分情况：如企业出于帮助员工个人生活需要，则合法，法律是保护的；但如企业对个人的非法集资、或以借贷为目的的借款，法律就不保护。 5、企业之间的借贷，现在法律是禁止的。如企业都能相互自由借贷，那还要银行做什么？！企业之间的借贷情节严重的，有可能陷于非法集资、非法吸收公众存款、非法经营金融业务等罪名中。所以，企业之间的借贷一定要慎重。 学员：企业之间确实要需要相互借贷，在现在法律下，又怎样操作？ 朱博士：这其实就涉及到中小民营企业的“原罪”问题，今天不谈。只是想说明，只要市场有需求，就有策划的空间！企业之间的这种借贷，只要朝着合法化的方向策划，也不是完全不可能操作的。我在从事金融律师及为多家民营企业作顾问期间，遇到过大大小小几十宗案例，也通过策划，都帮助他们化险为夷。也就是说，企业之间的借贷，是完全可以通过策划，进行合法操作的。事实上因随时会遇到国家政策的调整，因此“企业借贷合法化”的呼声也很高。 我认为，企业之间的合法化有以下几种： 1、企业之间的债权关系，可以通过股权之间的关系来转化。（在清华大学《股权融资策划》一节课程中我有详细讲授，这里不多谈） 2、可以以“商品回购”的模式进行，把企业之间的借贷关系转化为企业之间的商品买卖关系，从而合法化。 3、上述两种方法，应该来说，多少还带点“擦边球”的味道。把资金通过“债权转股权”、“商品回购”的方法来操作，小额、小量还可以，大量的资金借贷就不行。但大量的资金，则是可以通过银行来委托贷款的。也就是说企业借贷双方共同约定好借贷期限、借款金额、利息、还款方式、违约责任等，再由银行办理发放与回收资金手续。只要符合银行及国家法律相关规定，银行是可以操作的。银行一般不收利差，只是收取约千分位的“代收”、“代付”手续费。而且银行也还可以协助代办企业各种业务。但这种借贷的风险是由债权企业自己承担的。由于银行纳入国家的监控之中，所以这种借贷是受法律保护的。目前各地农村信用合作社及民生银行等多家银行都有此类业务。这种方式虽然花了一定的费用，但有法律保护，是可行的，当然也是合法的。 学员：实行“委托贷款”，这对民营企业具体还会带来哪些帮助？ 朱博士：上述“委托贷款”这种方式就是民间资本合法化、从事民间金融业务的一个有效途径。因为国家一般对银行的审批严、对银行的资本金要求高。而通过上述方式，企业小量的资金就可以进入金融行业。一般而言，有些民间资本想进入金融行业，都可通过这个模式，先培养自己的经营能力，再择机而动。我的很多学员企业中，如深圳中安信业创业投资公司等就是运用这个模式，与建设银行深圳分行合作，自己发放一年期以上的小额贷款。很明显，这种方法可公开操作，也是合法化的。 学员：浙江吴英因“集资诈骗罪”一审判处死刑，现上诉提出五项理由主张自己的行为并不构成集资诈骗罪。您曾担任过金融律师，有什么看法？ 朱博士：首先说明我没有对吴英的案例作系统研究。但我个人认为：她提出的无罪抗辩的理由，应该不成立。因为构成“集资诈骗罪”的客观要件之一是：是否向社会上非特定对象公开集资。而“特定对象”与“非特定对象”永远是个感性的概念。在达到一定人数后，原来即使为特定的，也可能被认定为是非特定的。而吴英的集资对象之大，很难说不是特定，而是非特定了。但至于是否要判死刑，这就具体问题具体分析了。我个人认为法院要综合各种原因，以及当前国家金融的改革对民间资本的束缚，以及民间资本的正当需求现实等等情况，综合考量才是。 但是，吴英的操作方式，我认为，如当初通过适当的策划，采取上面所讲的方式，包括刚才说的委托贷款等方式来操作，虽然这有可能增加成本，但是完全可以免除风险的。。。 （---融资策划36计全国大巡讲”总第310期、清华大学深圳研究生院授课实录，未经朱博士本人审核）

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